Definitie
Escrow is van oorsprong een Amerikaans begrip. De letterlijke betekenis is 'waarborg in handen van derden'.
Escrow staat voor de situatie waarbij partij A "iets" in bewaring geeft aan een derde onafhankelijke en betrouwbare partij C, de escrowee of escrow-agent, of trusted third party, opdat deze het in bewaring gegeven goed deskundig zou bewaren en onder bepaalde voorwaarden of indien bepaalde gebeurtenissen zich voordoen het in bewaring gegeven goed zou overhandigen aan partij B.
Software - bronnencode Escrow
Escrow wordt vaak gebruikt in de softwarewereld waarbij aldus de eindgebruikers beschermd worden tegen de risicos van uitval van bedrijfskritische processen en leveranciers een langdurige relatie op te bouwen met hun klanten. Escrow is overigens ook gegroeid in de Softwarewereld waarbij de broncode van software werd opgeslagen in een kluis van een derde ter bescherming van de gebruikers ingeval van faillissement van de softwareleverancier. Inmiddels heeft escrow een hele evolutie doorgemaakt en wordt het ook toegepast in heel wat andere terreinen.
Een computer leest enkel één en en nullen, dus binaire taal, die ook de objectcode wordt geheten en enkel door de machine, maar niet door de mens kan worden gelezen. De broncode is de code geschreven in een hogere programmeertaal (Pascal, Basic, Cobol, Fortran ...), dat verstaanbaar is voor de mens. Met behulp van de broncode kan inzicht worden verkregen in de werking van de programmatuur. De broncode is een (lichamelijk) roerend goed omdat zij noodzakelijk op een drager wordt gevat (bv. een CD ROM, harde schijf, magnetische band).
In de softwarewereld wordt nog steeds de broncode overgedragen aan de escrow-beheerder die de broncode meestal verifieert en analyseert met oog op latere leesbaarheid en die onder bepaalde vooraf contractueel vastgelegde voorwaarden (vb. niet nakomomen van contractuele verplichtingen, onbereikbaarheid, faillissement...) de broncode vrijgeeft aan de gebruiker of een derde contractueel bepaalde partij.
Software escrow en is voornamelijk nuttig en soms zelfs levensnoodzakelijk voor alle bedrijven en instanties die bedrijfskritische software of installaties gebruiken, dat wil zeggen software of installaties die belangrijk is voor de continuïeit, dan wel gebruik maken van maatwerksoftware, exceptionele software en software die worden ingehuurd van derden. De Escrow-beheerder is een bewaarder en verwerft principieel niet de intellectuele-eigendomsrechten van de producten die bij de leverancier blijven.
Het is verkeerd te denken dat een escrowbeheerder van software (broncodes) een IT specialist moet zijn of zelfs een in escrow gespecialiseerd bedrijf. Veel belangrijker is de betrouwbaarheid van de partner die beter in de advocatuur, notariaat of bancaire sector kan gezocht en waarbij de verficatie en analyse wordt uitbesteed, zo ook eventueel de bewaring in een bankkluis van de advocaat-escrow-agent.
verschil tussen 2 partijen en 3 partijen overeenkomst:
Bij de tweepartijenovereenkomst wordt de overeenkomst gesloten tussen de software-leverancier en de escrowee. In de overeenkomst worden dan de begunstigde derden vermeld. Dit kan ook op algemen wijze, bv. alle gebruikers of licentiehouders van het programma. Wanneer de derden een kopie van de Escrowoverenkomst bekomen, bv. samen met hun licentie, kunnen zij hier rechtstreeks beroep op doen op grond van de verbintenis afgesloten ten voordele van een derde, zoals perfect geldig in het burgerlijk recht.
Bij de 3 partijen-overeenkomst treden de derde begunstigden mee op als ondertekenaar van de overeenkomst waardoor zij rechtstreeks partij bij de overeenkomst zijn en dus ook kunnen deelnemen aan de onderhandelingen bij de opstelling van het escrow-contract (vooral toegepast bij een beperkt aantal begunstigden of specifief maatwerk.
wat bij faillissement van de softwareleverancier
De escrow-regeling geeft de softwaregebruiker de broncode en het recht de software te blijven gebruiken. Vanaf dat moment kan de gebruiker zelf voor het verdere onderhoud zorgen of hiertoe een derde gespecialiseerd bedrijf aantrekken. Dit kan bv. een medewerker van de voormalige leverancier zijn, maar ook een technisch onderlegde persoon die met het programma zelf niet vertrouwd is, doch als IT specialist middels de broncode het nodige inzicht in het systeem kan verwerven.
Er kan ook een samenwerking ontstaan tussen verschillende gebruikers van de gefailleerde leverancier, die op één persoon van het gefailleerde bedrijf beroep gaan doen en die dan een zelfstandig supportbedrijf wordt.
Wanneer het failliete bedrijf wordt overgenomen heeft de gebruiker het recht om al dan niet met dit nieuwe bedrijf in zee te gaan.
zie de broncode en het faillissement van de softwareleverancier in Jura Falconis
Escrow rekeningen en financiële escrow:
Bij de escrow agent een escrow rekening worden geopend, waarop een koper gelden plaatst en waarbij de escrow agent pas tot betaling zal overgaan als hij zich ervan heeft vergewist dat de verkoper aan de verplichtingen vastgelegd in de overeenkomst heeft voldaan.
De koper zal van de escrow-agent zijn gelden terugbekomen wanneer er niet of niet-conform werd geleverd. Afhankelijk van de bancaire voorwaarden van het escrow contract zal de escrow agent ervoor kunnen zorgen dat de eerdere betaling van de koper wordt terugbetaald indien de leverancier het product of dienst niet volgens de overeenkomst heeft geleverd.
Escrow biedt aldus financiële bescherming van verkoper en koper, maximale zekerheid tegen lage kosten, efficiënte internationale betalingen, aansluiting bij de specifieke handelsgebruiken, snel operationeel, eenvoudige documentatie, wereldwijd toepasbaar.
Aldus is escrow te verkiezen boven vooruitbetaling of een kredietbrief.
De koper weet dat zijn geld veilig bij de escrow agent staat en hij het niet van de verkoper hoeft terug te vorderen indien er niet of niet goed geleverd wordt. Bij faillissement van de verkoper, blijft het vooruitbetaalde bedrag ook buiten het faillissement.
Escrow als overname instrument
De overname van een bedrijf wordt vaak gekoppeld aan een aantal voorwaarden. Zo wordt vaak een prijs overeengekomen maar onmiddellijk hieraan toegevoegd dat de prijs met bv. 30% zal verminderd worden indien aan bepaalde voorwaarden niet wordt voldaan of indien er zich juist bepaalde situaties voordoen:
- het winnen of verliezen van een bepaald proces;
- het resultaat van een hangend fiscaal- sociaal- of strafrechtelijk conflict of proces;
- het behouden of verliezen van bepaalde grote klanten;
- het behouden of verliezen van bepaalde personeelsleden;
- het behalen van een bepaald winstcijfer/omzet;
- de inzet van de overlater en de begeleiding bij de overname
Om een en ander te waarborgen wordt de koopsom voor de aandelen voor een deel in bewaring gegeven bij de escrow-agent die in functie van de vooraf bepaalde voorwaarden betaald.
Bij de onderhandelingen kan de verkoper ook vragen hebben over de ernst van de onderhandelingen en bv. eisen dat de koopsom vooraf aan de escrow-agent wordt toevertrouwd die slechts zal uitbetalen op het ogenblik van de werkelijke overname, en die bv. na het afspringen van de onderhandelingen nog 12 maanden een bepaald percentage onder zich houdt dat aan de verkoper zou toekomen in de de afgehaakte kandidaatkoper de eventueel vooraf opgestelde confidentialiteitsovereenkomst zou verbreken en aldus de verworven kennis bij de onderhandelingen voor zichzelf of voor derden zou aanwenden.
Tussen de verkopers die vaak uit verschillende groepen of familietakken kunnen bestaan kan er ook een wantrouwen zijn dat er wel degelijk aan hen zal worden betaald in die zin dat aan hen het rechtmatige deel zou toekomen en dit op het afgesproken ogenblik. Ook hier kan escrow een uitkomst bieden, waarbij de koopsom aan de escrow-agent wordt betaald die op de vooraf bepaalde wijze de gelden verdeelt.
De Escrow als financieringstechniek en als instrument bij de verkoop door een onbekend gehouden verkoper die voor de betaling gewaarborgd blijft.
Een verkoper biedt producten op de markt aan zonder zelf over financiële middelen te beschikken. Hij koop de goederen bij derden aan waarbij het de bedoeling is dat de koper de identiteit van de verkoper niet kent. Anderzijds wil de verkoper wel leveren maar wenst deze zeker te zijn van de betaling. Een en ander wordt opgelost door een Escrow overeenkomst waarbij de koper betaalt op een escrow rekening . Met deze vooruitbetaling wordt volgens een vooraf afgesloten overeenkomst tussen toeleverancier en de verkoper tot simultane betaling overgaan door de Escrow-agent en bekomt de toeleverancier zijn verkoopprijs en de verkoper zijn "marge".
De escrow agent betaalt uit de escrow zodra hij de bevestiging krijgt van de koper dat de goederen deugdelijk in zijn bezit zijn.
Escrow als instrument voor het verzamelen van grotere projecten met noodzakelijke voorafgaande prospectie van investeerders.
Dergelijke vraagstukken doen zich voor in de immobiliënmarkt maar kunnen zich ook voordoen op andere domeinen. De projecten staan of vallen mits er voldoende fondsen worden vergaard.
De investeerders worden uitgenodigd hun deelname te storten op een escrow rekening. De escrow agent betaalt het de projectrealisator niet eerder dan nadat minimum .... EURO volgestort zijn en de eigendom wordt overgedragen aan het investeringsfonds. Indien het volledige investeringsbedrag niet binnen de 12 maanden op de rekening staat of het eigendom wordt niet geleverd, krijgen alle investeerders hun inbreng terug, na aftrek van een bepaald percentage voor de kosten voor de escrow service.
Bedrijfstechnologische Escrow
Heel wat bedrijven hanteren in hun productieproces machines of installaties waarover zij geen eigendomsrechten hebben of waarvan zij de functionaliteit niet volledig beheersen, kunnen controleren of nazien en hierbij aangewezen zijn op derden die soms als enige over de nodige kennis beschikken, waardoor zij volledig afhankelijk worden van deze derde partij voor elke noodzakelijke inventie, aanpassing, onderhoud of panne. Escrow zorgt ervoor dat deze kennis bewaard blijft en ter beschikking kan gesteld worden van de gebruiker of een aangeduide derde, wanneer de exclusieve leverancier onbereikbaar wordt, zijn contractuele verplichtingen niet nakomt of failliet gaat.
Informatie Escrow
Ook loutere informatie, zoals productontwerpen, productieprocessen, formules, formats, industriële ontwerpen, reclamemateriaal, maar ook allerhande geheimen kunnen het voorwerp uitmaken van escrow.