Artikel 2043sexies, § 2 van het Burgerlijk Wetboek bepaalt dat iedere kosteloze borgtocht door een fysieke persoon waarvan het bedrag kennelijk niet in verhouding staat tot zijn financiële mogelijkheden, nietig is.
De aflossingscapaciteit moet worden beoordeeld aan de hand van zowel de inkomsten als het vermogen. De peildatum is het tijdstip van de totstandkoming van de overeenkomst. Het onevenwicht moet "kennelijk" zijn; er mag met andere woorden over het bestaan ervan geen redelijke discussie kunnen rijzen (in deze zin: E. Dirix, "Art. 2043 sexies BW", in Comm.Bijz.Ov. 2008).
De grens van het onevenwicht is pas bereikt, wanneer dit voor de kredietgever "zonneklaar" diende te zijn bij de afsluiting van het borgcontract (in deze zin: E. Dirix, "Art. 2043sexies BW", in Comm. Bijz.Ov. 2008). De bewijslast van de disproportionaliteit berust bij de borg.
Zoals voor de mogelijke bevrijding van de borg in geval van faillissement van de hoofdschuldenaar, moet voor de nietigheidsanctie de proportionaliteitstoets gebeuren aan de hand van zowel de inkomsten als het vermogen. De peildatum is echter verschillend. Artikel 2043sexies, § 2 van het Burgerlijk Wetboek betreft de rechtsgeldigheid en dus de totstandkoming van de borgtocht, zodat men zich op dat tijdstip dient te plaatsen (in deze zin: E. Dirix, "Art. 2043sexies BW", in Comm.Bijz.Ov. 2008). De sanctie is de nietigheid van de borgtocht, een partiële nietigheid is niet mogelijk.
Artikel 2043sexies, § 2 van het Burgerlijk Wetboek legt aan de schuldeiser de verplichting op om de solvabiliteit van de borg te onderzoeken. Van de schuldeiser wordt dus verwacht de borg tegen zichzelf te beschermen door hem te behoeden voor onbezonnen verbintenissen (in deze zin:
E. Dirix, "Art. 2043sexies BW", in Comm. Bijz.Ov. 2008). Artikel 2043sexies, § 2 van het Burgerlijk Wetboek moet worden gezien tegen de achtergrond van de leerstukken van de wilsgebreken en van de gekwalificeerde benadeling. De vraag is dus of de borg het door hem opgenomen risico wel correct heeft kunnen inschatten (in deze zin: E. Dirix, "Art. 2043sexies BW", in Comm. Bijz.Ov. 2008).