Wanneer de rechter een boedelnotaris aanstelt kunnen de partijen deze niet minnelijk vervangen door een andere notaris of tot een positiewissel overgaan.
Vervanging van een gerechtsmandataris is een prerogatief van de rechter. Een overeenkomst, een partijakkoord of een deelakkoord hierover is niet mogelijk.
Een gerechtelijk mandaat is buiten de handel, kan geen voorwerp uitmaken van enige private overeenkomst en is niet conventioneel overdraagbaar.
Het mandaat van notaris-vereffenaar/boedelnotaris is immers een intuitu personae mandaat, dat niet vatbaar is voor conventionele modulering of overdracht.
Bekrachtiging achteraf door de rechtbank is niet mogelijk.
Enkel de rechter kan een notaris-vereffenaar als gerechtelijke opdrachthouder aanwijzen in de zin van het oude artikel 1209, tweede lid Ger.W. Noch het akkoord van de partijen noch de vaststelling van dit akkoord nadien in een proces-verbaal en/of in een vonnis kan dit verhelpen.
Bijgevolg kan de rechter evenmin ingaan op het verzoek om de aanstelling van notaris Y. als notaris-vereffenaar ab initio te bekrachtigen.
Voor zover als nodig, zij opgemerkt dat de regels van de (contractuele) lastgeving niet van toepassing zijn op gerechtelijke opdrachten: de gerechtsmandataris is geen lastgever van de partijen en evenmin van de rechter. Hij ontleent zijn opdracht aan de rechter en geldt als medewerker van Justitie, in het belang van de rechtsbedeling. Van een bekrachtiging of ratificatie, zoals in een louter contractuele context, kan dan ook geen sprake zijn.
Alle handelingen verricht door de notaris-vertegenwoordiger die door de partijen rechtstreeks werd vervangen zijn van onwaarde..
Er is immers sprake van een ongeldige staat van vereffening, een ongeldig proces-verbaal van zwarigheden en een ongeldig advies over de zwarigheden, nu de penhouder van deze stukken niet aangesteld werd als boedelnotaris/notaris-vereffenaar, met een gerechtelijke opdracht.
Ongeldige stukken, met name opgesteld door een notaris zonder rechtsgeldige gerechtelijke opdracht als boedelnotaris/notaris-vereffenaar, kunnen het hof niet adiëren.