De fout die erin bestaat dat bij het insemineren van verkeerd sperma werd gebruikt van een andere man dan de bedoelde vader-donor brengt mee dat mocht die beweerde fout niet begaan zijn geen eicel van de moeder zou zijn bevrucht met «vreemd» sperma, waardoor de betrokkene niet geboren zou zijn. Diens morele schade vloeit echter niet voort uit het feit dat hij geboren werd, maar is wel het gevolg van het vernemen dat zijn wettelijke vader niet zijn biologische vader blijkt te zijn, iets wat ook zijn wettelijke ouders niet wisten en niet gewild hebben.
Deze vordering kan niet kan worden beschouwd als een wrongfull life vordering waarbij de vergelijking wordt gemaakt tussen leven en niet-leven en de schade bestaat in het leven van een individu alsdusdanig.
Art. 8.4 BW bepaalt inzake de bewijslast het volgende:
«Hij die meent een ander in rechte te kunnen aanspreken, moet de rechtshandelingen of feiten bewijzen die daaraan ten grondslag liggen.
Hij die beweert bevrijd te zijn, moet de rechtshandelingen of feiten bewijzen die zijn bewering ondersteunen.
Alle partijen zijn gehouden om mee te werken aan de bewijsvoering.
In geval van twijfel wordt hij die de door hem beweerde rechtshandelingen of feiten bewijzen, in het ongelijk gesteld, tenzij de wet anders bepaalt.»
De toepassing van deze regel houdt in dat het zeer moeilijk te leveren bewijs van een fout begaan door de arts bij de verwekte berust. Hij mag dat bewijs leveren door feitelijke vermoedens die moeten berusten op één of meerdere aanwijzingen. Zijn er meerdere aanwijzingen dan moeten deze met elkaar overeenstemmend zijn.
Via «My Heritage», een commerciële organisatie, kan verwantschap achterhaald worden met iemand die zich heeft aangemeld. Om privacy redenen wordt in de procedure de naam niet vermeld.
Er kunnen allerlei ethische bezwaren geopperd worden tegen het verzamelen van DNA door commerciële organisaties maar dat betekent niet dat de gegevens verkregen via «My Heritage» onvoldoende betrouwbaar zouden zijn. Zij kunnen gelden als bewijs, zeker wanneer nogmaals door een deskundige wordt bevestigd dat het resultaat betrouwbaar is.a het produceren ervan.
Een verwisseling/vermenging kan enkel gebeuren door het onzorgvuldig handelen van de arts.
Het feit dat de wettelijke vader/opvoedvader niet de biologische vader blijkt te zijn, neemt niet weg dat deze zich wel als vader heeft gedragen, voor betrokkene heeft gezorgd en voor zijn onderhoud heeft ingestaan. In die zin is het niet correct te zeggen dat de betrokkene door de fout van de arts geen vader of zijn kinderen geen grootvader meer hebben. Er is niet enkel de biologische band maar ook de emotionele band die door al die jaren van leven, in de veronderstelling dat die biologische band er wel was, is ontstaan.
De schok die BM heeft gekregen bij het vernemen van het resultaat van de onderzoeken heeft moreel leed veroorzaakt, zonder dat dit mag overdreven worden. De rechter kent in billijkheid een vergoeding toe van 2.500,00 euro.